Создание юридического лица и его дальнейшая регистрация в качестве такового — теоретический вопрос при подготовке к экзамену на должность судьи. Предлагается рассмотреть этапы становления юридического лица от задумки до регистрации в специальном реестре.
Создание юридического лица
Юридическое лицо, как форма лица исключительно абстрактна, не имеет материального выражения, существует только «на бумаге». Что, однако, не мешает юрлицу обладать правами и нести обязанности на одном практически уровне с лицами, имеющими физическое (материальное) выражение. Т.е., с лицами физическими.
Начало процесс создания юридического лица находится в плоскости мышления, можно даже сказать, фантазии. Создание юрлица может являться следствием некой идеи, требующей материальной реализации. Однако, здесь следует оговориться о том, что юридическое лицо может быть создано не только в ходе его учреждения (т.е., появления нового юрлица), но и при преобразовании уже существующего. Поговорим для начала о новых лицах.
Итак, идея, требующая материализации. Материализовать идею можно разными способами, но как бы то ни было, закон несколько ограничивает их, способов, число. Один из них — как раз создание юридического лица как механизма для материализации. Поскольку юрлицо всё же абстракция, требуется совершение ряда действий.
Принятие решения
Принятие решения об учреждении юридического лица, закрепление этого решения в письменной форме. Решение может быть принято как одним лицом, так и несколькими лицами, причём не обязательно физическими (ст. 50.1 ГК РФ). Принятие решения фиксируется в одноимённом документе, оформляемом по итогам раздумий лица (его органов — в случае, если речь идёт о юрлице) или собрания лиц. Помимо непосредственно решения, учредительным документом может выступать протокол собрания участников будущего лица, например, при учреждении некоммерческого товарищества. Рассмотрим далее примерное создание коммерческого юридического лица.
Прежде, чем принять решение, учредитель(и) должен определиться с организационно-правовой формой будущего лица. ОПФ во многом зависит от характера будущей деятельности, размера уставного капитала, числа работников и иных обстоятельств. Так, например, если создаваемое общество планирует распределять уставной капитал за счёт выпуска акций, то ОПФ, например, общество с ограниченной ответственностью в этом случае не подойдёт.
Гражданский кодекс РФ предъявляет требования к содержанию решения (ч. 3 ст. 50.1 ГК РФ). Оно должно включать в себя, помимо непосредственно учреждения, утверждение устава (типового устава), порядок/размер/способ образования имущества лица. Иные требования к учредительному документу изложены в специальных федеральных законах, о которых ниже.
Собрание учредителей, решение, соглашение
Следующим этапом будет проведение собрания учредителей создаваемого лица (если учредителей больше одного). На собрании решается ряд вопросов, обязательных для обсуждения в силу закона. Участники собрания голосуют, помимо непосредственно учреждения, по следующим вопросам:
- утверждение Устава (типового устава), размер уставного капитала, название общества и место его нахождения, избрание (назначение) органов управления, ревизионных органов для ООО — п. 2 ст. 11 14-ФЗ «Об ООО»;
- уели ООО учреждается одним лицом — размер капитала, порядок и срок оплаты капитала, размер и номинальная доля учредителя;
- утверждение Устава, избрание органов управления, ревизионной комиссии, регистратора общества — п. 2 ст. 9 208-ФЗ «Об АО».
В ряде случаев собрания не требуется, но необходимо соглашение, которое, очевидно, всё же обсуждается будущими членами. Однако, непосредственно голосование в данном случае не проводится. Итак, ряд юрлиц создаётся с помощью заключения:
- соглашения о создании фермерского хозяйства, в котором обязательно отражаются положения: о членах ФХ, признании главы ФХ, порядке формирования взносов, правах/обязанностях членов ФХ, об имуществе ФХ, входе/выходе в ФХ, а также о распределении между членами плодов/продукции/доходов — п. 3. ст. 4 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»;
- соглашения об управлении партнёрством, в котором обязательно отражается: избрание органов управления — ч. 2 ст. 8 N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах».
Создание производственного кооператива также не требует проведения собрания. В этом случае достаточно решения — ст. 4 41-ФЗ «О производственных кооперативах». Государственные и муниципальные унитарные предприятия также учреждаются по решению, без собрания, без соглашений. Решение в этом случае принимается органом исполнительной власти федерального/регионального/муниципального уровня — п. 2 ст. 8 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».
На принятии решения и заключения соглашения завершается первый этап становления юрлица. Далее следует непосредственно регистрация в государственном реестре. В целях регистрации заявителю необходимо уплатить государственную пошлину, размер которой установлен НК РФ.
Регистрация коммерческого юридического лица
Обязательность регистрации вновь создаваемого юрлица установлена ст. 51 ГК РФ и специальными ФЗ (например, ст. 13 14-ФЗ «Об ООО»). Указанная статья прямо предписывает осуществление госрегистрации создаваемого лица. Для целей госрегистрации юрлиц принят специальный федеральный закон № 129-ФЗ «О государственной регистрации юрлиц и индивидуальных предпринимателей». Закон детально описывает процедуру регистрации, порядок, требования, основания для отказа и другие положения.
ФЗ «О госрегистрации юрлиц и ИП»
Одно из первых положений 129-ФЗ о том, что в РФ ведутся государственные реестры, содержащие сведения о юрлицах. Ведёт реестры государственный регистратор, т.е., специальный орган, отвечающий за регистрацию юрлиц. На данный момент это Федеральная налоговая служба РФ (приказ Минфина от 30.10.2017 г. № 165н).
129-ФЗ предусмотрен порядок регистрации. Порядок предполагает: сроки, место регистрации, порядок предоставления документов, регламентацию принятия регистратором решения и прочее. Общий порядок примерно такой:
- подача заявителем заявления по установленной форме с приложением необходимых документов установленным законом способом (почта, МФЦ, Интернет, через нотариуса — п. 1 ст. 9 129-ФЗ). Требования к документам (к заполнению формы заявления, приложениям к ней) зафиксированы в приказах ФНС РФ;
- выдача заявителю расписки о получении регистратором документов, в т.ч., путём направления по почте (п. 3 ст. 9 129-ФЗ);
- регистратор осуществляет проверку документов и сведений, предоставленных на регистрацию, а также изучает возражения заинтересованных лиц (при наличии таковых), запрашивает объяснения, получает справки, сведения в целях проверки, осматривает объекты недвижимости, привлекает, если нужно, специалиста или эксперта;
- принимает решение о: регистрации, приостановлении регистрации, отказе в регистрации;
- вносит запись в реестр при осуществлении регистрационных действий;
- направляет решение заявителю предусмотренным 129-ФЗ способом, а также сведения о регистрации в госорганы, определённые Правительством РФ.
Специальные порядки регистрации
Специальные порядки содержатся в специальных ФЗ. Это упомянутый уже 161-ФЗ «О гос. и мун. унитарных предприятиях», а также ряд других норм:
- 95-ФЗ «О политических партиях»
- 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях»
- 74-ФЗ «О национально-культурной автономии»
- 10-ФЗ «О профсоюзах, …»
- 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
- 82-ФЗ «Об общественных объединениях»
- Закон РФ № 5340-I «О торгово-промышленных палатах в РФ»
- Закон РФ № 3297-1 «О ЗАТО»
- ФЗ № 395-I «О банках и …»
Все эти нормы содержат особые условия для регистрации соответствующих юрлиц. Например, при регистрации политической партии требуется в течение полугода зарегистрировать региональные отделения этой партии в не менее, чем половине субъектов РФ. В случае невыполнения этого требования регистрация партии утрачивает силу, партия исключается из ЕГРЮЛ. Для регистрации торгово-промышленной палаты требуется решение ТПП РФ о согласии на создание регистрируемой палаты, а также заключение ТПП РФ о соответствии регистрируемого устава уставу ТПП РФ.
Судебное решение
Ещё одним особым порядком регистрации является регистрация на основании судебного акта. В целом, порядок не очень отличается от приведенного выше, но, как можно понять из названия подраздела, нужна:
заверенная установленным образом копия судебного акта, вступившего в законную силу о создании юрлица путём преобразования филиала/представительства иностранного юрлица
Наследственный фонд регистрируется только по заявлению нотариуса, иных способов законом не предусмотрено.
Создание юрлица путём реорганизации
Большой раздел 129-ФЗ регламентирует создание юридического лица методом реорганизации существующего юрлица. Порядок схож с созданием «с чистого листа», с некоторыми нюансами. В первую очередь, помимо заявления, требуется уведомления о реорганизации, опубликованное в СМИ. Документы дополняются передаточным актом или разделительным балансом (поскольку у реорганизуемого лица уже имеется имущество/обязательства), сведениями о рег.номере выпуска акций (при реорганизации АО), некоторые сведения об облигациях.
В случае реорганизации вносится одновременно две записи — о прекращении лица, прекращающего существование (слияние, поглощение) и образовании нового. В случае выделения нового юрлица создаётся новая запись без прекращения «старой».
Госрегистрации подлежат также:
- изменения, вносимые в учредительные документы
- исключение юрлица в связи с ликвидацией или исключения из ЕГРЮЛ по ряду причин
- индивидуальные предприниматели (порядок регистрации схож с описанным, за рядом отличий в составе документов, основанных на статусе физлица, а также рядом ограничений по видам деятельности для ИП)
Отказ в госрегистрации
Основания для отказа установлены главой VIII 129-ФЗ. Есть основания общие, например:
- непредставление обязательных документов;
- представление документов «не туда»;
- несоблюдение ряда специфических оснований, связанных с реорганизацией юрлиц;
- подписание заявления лицом без полномочий;
- несоблюдение обязательной нотариальной формы;
- выход из ООО участников так, что в ООО не осталось ни одного (выход единственного участника);
- «неправильное» наименование юрлица (нельзя использовать обсценную лексику и т.п.);
- непереход права собственности на имущество учреждения/унитарного предприятия;
- ошибки в заявлении, например, в указании реквизитов паспорта гражданина;
- наличие возражений физлица о внесении данных о нём в реестр;
- запрет суда или судебного пристава на регистрацию, сведения военкомата о запрете на выезд физлица за пределы РФ;
- учредитель лишён права учреждать, дисквалифицирован и срок не истёк;
- недостоверность представленных документов;
- неуведомление кредиторов юрлица при реорганизации/ликвидации/уменьшении уставного капитала и ещё ряд оснований
Решение об отказе может быть обжаловано в суд, либо в вышестоящий госорган. Порядок и сроки подачи жалобы установлены 129-ФЗ.
Ещё по теме «Создание юридического лица, его регистрация»: